李律師：

您好，我司是一家互娛文化公司，創(chuàng)建了自己的網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)。我司為平臺(tái)招募主播時(shí)，與主播及其經(jīng)紀(jì)公司簽訂了《主播獨(dú)家合作協(xié)議》，協(xié)議約定：未經(jīng)我司同意，簽約主播在直播競(jìng)品平臺(tái)上進(jìn)行相同或類似合作，構(gòu)成根本性違約的，需要支付違約金。

最近，我司簽約的一名外籍主播在其社交平臺(tái)單方面宣布解除與我司的合作協(xié)議，并開(kāi)始在另一平臺(tái)直播。我想咨詢：簽約主播違約，我司應(yīng)如何維權(quán)？違約金應(yīng)如何界定？

互娛文化公司負(fù)責(zé)人  葉先生  

葉先生：

您好！根據(jù)您的描述，若情況屬實(shí)，該主播的行為侵犯了您公司的合法權(quán)益。網(wǎng)絡(luò)主播違反約定的排他性合作條款，未經(jīng)直播平臺(tái)同意在其他平臺(tái)從事類似業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任。

您公司可以向人民法院提起訴訟來(lái)維權(quán)。關(guān)于違約金數(shù)額，應(yīng)當(dāng)綜合考慮網(wǎng)絡(luò)直播這一新興行業(yè)和直播平臺(tái)的特點(diǎn)，以及簽訂合同時(shí)對(duì)您公司成本及收益的預(yù)見(jiàn)性。

具體為您解釋如下：

■ 合同的解除方式

根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》第五百六十五條的規(guī)定，當(dāng)事人一方依法主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除……當(dāng)事人一方未通知對(duì)方，直接以提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的方式依法主張解除合同，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)該主張的，合同自起訴狀副本或者仲裁申請(qǐng)書(shū)副本送達(dá)對(duì)方時(shí)解除。

據(jù)您所述，該主播在社交平臺(tái)上單方面宣布與您公司解除合作，但此行為并不是明確的合同解除的意思表示，合同解除的意思表示應(yīng)當(dāng)按照法定或約定的方式明確無(wú)誤地向合同相對(duì)方發(fā)出。主播并未有效行使合同解除權(quán)，不能視為合同已解除，其仍應(yīng)遵守合同約定。

■ 根據(jù)合同約定，確定對(duì)方違約

根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》第一百四十三條的規(guī)定，具備下列條件的民事法律行為有效：（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；（二）意思表示真實(shí)；（三）不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。

若您描述屬實(shí)，三方（您公司、主播、主播經(jīng)紀(jì)公司）確實(shí)自愿建立合同法律關(guān)系，且《主播獨(dú)家合作協(xié)議》內(nèi)容為三方真實(shí)意思表示，不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定協(xié)議為有效，各方理應(yīng)依約恪守。

從您描述的條款來(lái)看，該協(xié)議已對(duì)主播的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了約定，該主播未經(jīng)您公司同意在競(jìng)爭(zhēng)平臺(tái)直播構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

■ 涉外民商事案件的處理

由于涉案主播是外籍人士，您公司在維權(quán)時(shí)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于涉外民商事案件管轄若干問(wèn)題的規(guī)定》，若你們?cè)诤贤屑s定了由中國(guó)的法院管轄，或該主播在中國(guó)境內(nèi)有住所，抑或該主播在中國(guó)境內(nèi)沒(méi)有住所，但合同在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)簽訂或履行，以上情況均可以在中國(guó)的法院立案審理。您公司可以請(qǐng)求判令該主播繼續(xù)履行獨(dú)家合作協(xié)議、立即停止在其他平臺(tái)的直播活動(dòng)并支付相應(yīng)違約金。

管轄級(jí)別上，以基層法院管轄第一審涉外民商事案件為原則，若爭(zhēng)議標(biāo)的額加大，或您公司需申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院判決，則由中級(jí)人民法院管轄。另外，您公司需要確認(rèn)該主播是否有工作許可證、工作簽證等，從而規(guī)避非法用工等問(wèn)題。

■ 違約金的界定

根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》第五百八十五條的規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以適當(dāng)減少。

本案中，違約金應(yīng)當(dāng)以網(wǎng)絡(luò)主播從平臺(tái)中獲取的實(shí)際收益為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，結(jié)合主播個(gè)體商業(yè)價(jià)值等因素來(lái)合理酌定。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分考慮網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)的特點(diǎn)，直播平臺(tái)在前期運(yùn)營(yíng)中通常需要較多的成本，而主播違反合同在第三方平臺(tái)進(jìn)行直播的行為給直播平臺(tái)造成損失的具體金額實(shí)際難以量化，如對(duì)網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)苛求過(guò)重的舉證責(zé)任，則有違公平原則。因此，建議您在主張違約賠償時(shí)應(yīng)考慮到您公司能夠量化的損失以及公司平臺(tái)的現(xiàn)狀等情形，根據(jù)公平與誠(chéng)實(shí)信用原則酌情確定違約金金額。

（北京市公衡律師事務(wù)所  李國(guó)清）